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  • 商業秘密的法律風險與防范

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    來源:投融資法庫 
     
    技術含量高,信息含量大,是高新技術企業的一般特征。在信息傳輸無限制的網絡時代,如何保證這些技術和信息不被公開或被競爭對手所掌握,是企業生死存亡的關鍵??梢哉f,商業秘密保護貫穿于企業發展的各階段,尤其是在研究開發期、業務穩定發展期和風險融資階段。
     
    因此,在商業秘密的保護中企業面臨的最大風險就是商業秘密泄露的法律風險,侵犯商業秘密情節嚴重的,可以構成侵犯商業秘密罪,而商業秘密一旦遭到侵犯,即使獲得賠償,有關信息的秘密性也可能喪失。商業秘密泄露的途徑主要是企業內部管理過程中和外部交往活動中的泄露。主要表現為以下幾個方面:
        
    (一)研發階段商業秘密泄露的法律風險
        
    在技術開發階段,對技術情報、資料、試驗數據,設計方案,技術程序、電子文檔,開發計劃和進度等信息缺少保護,尤其是對核心技術員工掌握的技術數據和成果缺少有效監控,有的技術開發人員甚至為了晉升高級職稱擅自發表論文,把整個技術研制的過程、主要理論依據、主要的技術參數都通過論文不經意地公開了,致使技術成果價值流失。
        
    企業商業秘密過于集中,使個別員工或幾個員工就可以掌握企業整套能夠投放市場的商業秘密,一旦員工離職則導致商業秘密泄露。研發系統過于集中,員工能夠集中接觸商業秘密,以致幾個員工就可以帶走公司的一個完整技術。
        
    此外,廣告、商貿展覽等信息發布行為能降低秘密性。對新開發的技術進行說明和描述,就屬于向公眾批露,從法律上講,就等于放棄或損害了企業獲得商業秘密保護的權利。企業不慎重的對外發布或泄露研發信息,容易導致競爭對手的警覺和重視,由此可能在技術上率先取得突破,對市場先機的取得十分不利。
       
    (二)申請專利權過程中商業秘密泄露的法律風險
       
    對于獲取專利權而言,其不利的代價就是在申請的過程中要公開技術秘密,容易被他人通過專利申請檢索獲取關鍵信息,進行模仿或利用,往往發生申請者尚未取得專利權,而市場上以出現同類產品,由此產生復雜的法律風險。
        
    如果一個企業缺少保護意識,就有可能將全部技術秘密或核心技術成果通過法定的公布程序公開(專利申請初步審查合格后,滿十八月后即行公布),其后果可想而知。因此,公開范圍的大小、是否涉及核心技術秘密,是否容易被模仿等,都應是企業在申請專利的過程中必須考慮的問題。
       
    (三)商業合作中商業秘密泄露的法律風險
        
    企業在從事外部商業合作時,也是最容易泄露商業秘密的時候,關鍵在于保密意識不強,保密制度不健全的原因。往往只重視商業合作本身,而對相關的商業秘密缺少保護手段或措施,主要通過以下途徑泄露:
       
    1、國內外合作伙伴考察、參觀過程中商業秘密泄露的法律風險
     
    企業自身經驗介紹、接待來訪時輕易將信息透露給別人,企業需要有完善的外事接待商業秘密保護制度。
       
    一些國內企業為了獲得國外訂單或合作機會,主動邀請外商參觀自己的生產線和工藝流程,殊不知在參觀者中可能混雜著工業間諜。此后不久,外國廠商也生產出同樣的產品,因此而造成不必要的經濟損失,包括市場機會的喪失。如果企業能重視到商業秘密的保護,此種損失完全可以避免或降低。參觀應避開敏感區域,勿做詳細解釋,勿對生產制造工藝進行演示,并要求來訪者參觀商業秘密設備時簽訂保密協議。
        
    2、締約前商業秘密泄露的法律風險
     
    以高新技術企業為例,高新技術企業在創業過程中往往需要風險投資,其必要前提是向對方提交一份商業計劃書。商業計劃書中無例外地包含有企業的商業秘密,但許多企業并未在商業計劃書上注明其包含有本企業的商業秘密,并要求對方予以保密。
     
    同理,企業掌握某項技術但需要有人合作并在與合作對象商談合作時,為了證明自己技術的存在及價值,而必然向合作對象披露全部或部分技術信息或商業信息,許多企業忽視在商談前簽訂保密協議,要求對方保守此類信息。
     
    因此,企業在締約前應防止或制約對方將知悉的商業秘密泄露或不正當的使用,否則可追究對方締約過失責任。
        
    3、締約后商業秘密泄露的法律風險
        
    許多企業認為只要簽約就達到目的了,殊不知在業務合同中更多涉及的是企業的供銷渠道及經營秘密等,而這些信息應納入商業秘密的保護范疇。企業經常需要把產品、零部件、材料、生產設備或工藝的某些機密透露給供應商和客戶,而這些人往往也要與該企業的競爭對手或潛在的競爭對手從事商貿往來。即使是最講信用的供應商,也可能是泄露商業秘密的危險源,尤其是關鍵環節的供應商。
        
    所以,只要企業認為是需要保密的,就有必要在合同中加入保密條款,要求合作對方不得將雙方在合同中約定或履行的內容向任何第三方披露。否則,當對方對外泄露與本企業有關的合同內容,將不視為是侵犯本企業的商業秘密。
        
    4、員工流動中商業秘密泄露的法律風險
        
    案例:中關村某高新技術企業,是目前國內惟一擁有某項高新技術的公司。當掌握其軟件研發和硬件調試技術的技術人員離開公司后,與原公司的某客戶合作,利用其掌握的技術從事與原公司相同的業務,造成原公司損失數百萬元。
        
    可見,核心員工跳槽帶走技術秘密和客戶資源將對高新技術企業帶來難以估量的損失。核心技術員工是指承擔研發任務,掌握關鍵技術秘密的專業技術人員,但許多企業對核心技術員工監管不力。主要表現為未針對其簽訂競業限制條款,造成核心技術員工通過跳槽泄露原企業的商業秘密。
     
    對于企業來說,證明商業秘密的存在本身就很困難,要證明企業員工是否利用了這種信息難度更大,尤其是難以區分一般信息與商業秘密信息的差別。所以,應通過競業限制條款以盡可能地避免員工利用商業秘密。
        
    在員工流動過程中商業秘密泄露的主要表現是核心技術員工跳槽泄露商業秘密,此外,在職職工兼職、退休員工為他人提供服務等也是泄露的常見途徑,同樣需要競業限制條款的約束。從風險的角度看,主要是人員管理的缺陷,對員工缺少有效的商業秘密教育和管理、監控手段。
        
    因此,企業必須重視商業秘密的法律保護,而保護過程中的風險多來自企業自身。如果企業能夠明確商業秘密容易泄露的環節,并采取有力的預防措施,就可以有效避免商業秘密泄露的法律風險,這需要企業制定完善的商業秘密保護制度,并得到完全的遵守和執行。
     

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