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侵犯商業秘密犯罪案件的常見行為手段

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來源:互聯網
 
關于侵犯商業秘密罪,北京神州明達小編找到一篇有獨到見解的文章,給大家分享一下:
 
一、商業秘密是侵犯商業秘密罪的犯罪對象,案件所爭議的是否構成商業秘密,決定是否以本罪認定立案;而商業秘密的界定是查辦這類案件的一個難點。根據刑法第219條的規定,商業秘密,是不為公眾所知悉,能為權利人帶來經濟利益,具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。據此可以分解出商業秘密應當具有以下四個特點,商業秘密的界定以該四個特征的必備為要件,有一項欠缺的,不能認定為商業秘密,也就不能作為侵犯商業秘密犯罪案件由公安機關立案管轄(2018年1月1日實施的《反不正當競爭法》將商業秘密的定義修改為:商業秘密是指不為公眾所知悉、具有商業價值并經權利人采取相應保密措施的技術信息和經營信息。但是《刑法》中商業秘密的定義并未修改,本文是討論“侵犯商業秘密犯罪案件”,所以仍用《刑法》對商業秘密的定義。):
 
(一)秘密性
 
商業秘密的秘密性是指技術信息和經營信息不為公眾所知悉、尚未公開的特點。根據國家工商行政管理局《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》第2條第2款,“不為公眾所知悉,是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的。”如果公眾皆知,則非為秘密。這是商業秘密與專利及其他知識產權的最顯著的一個區別,即商業秘密主要是以秘密狀態維持其經濟價值,一旦公開,其經濟價值就會完全或者部分喪失。如美國可口可樂公司對可樂飲料的配方、我國景德鎮陶瓷的配方和燒制技術等都是商業秘密。而其他的知識產權都不以秘密為必要,專利更是以公開為必要、為獲取獨占權利的代價。
 
但商業秘密作為一種以秘密狀態保守的知識產權,無法以一個硬性的、絕對的標準衡量其秘密性,因此,我們對其秘密性的理解是相對的而不是絕對的。這種相對性具體體現在以下四種情形中,換句話說,在以下四種情形中,盡管從形式上,該信息為權利人以外的其他人知悉,但并不能由此否認該信息是商業秘密,侵權方以此作為非罪的抗辯理由的,不能成立。這四種情形是:
 
其一,獨立多重發明。由于商業秘密的特殊性,會出現權利人和他人各自都以為自己是該商業秘密的唯一權利人,或者相互之間發生橫向關系共同采取保密措施的,這種情形通常被稱為“獨立多重發明”(independent mmultiple invention)。
 
其二,反向工程。根據商業秘密權利人投入市場的產品,有人通過自己的研究發現該產品的商業秘密,并且同樣作為秘密管理,即為“反向工程”(reverse engineering)。
 
其三,商業秘密的使用與管理中,一定限度的公開。在商業秘密的使用與管理中,一定限度的公開是無法避免的,如一個廠商在使用某商業秘密時,不可避免要有一些工廠中的員工接近、掌握該秘密。
 
其四,為其他行業、專業領域知悉。商業秘密的秘密性是在同一知識水平、同一專業技術知識領域內而言的,因為一種經營信息或技術信息,可能對于一個外行人來說,沒有任何意義,也不會利用它實現某種利益目的。例如,一個出版商的客戶名單,對于競爭對手如獲至寶,對于并非該行業的人來說,可能一文不值、毫無意義。又如前蘇聯一種軍用的合金材料含有非常重要的技術信息,以它的下腳料制作的一種民用掛衣鉤在民用領域卻從未意識到對該信息的保密問題,后為美國從中獲取。
 
在上述其二、其三、其四的情形中,僅限于相關當事人是以不違反誠實經營的方式而知悉,如果是有意以此作為侵犯他人商業秘密的手段的,仍然屬于違法行為。
 
(二)價值性
 
商業秘密的價值性是指商業秘密具有價值和使用價值,即通過對商業秘密的使用,能夠為權利人帶來經濟利益;擁有商業秘密,能夠使權利人獲得競爭優勢。根據國家工商行政管理局《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》第2條第3款,商業秘密的價值性包括“現實的或者潛在的經濟利益或者競爭優勢”,不以現實的價值為限。
 
(三)實用性
 
實用性是指商業秘密的客觀有用性,即通過運用商業秘密可以為所有人創造出經濟上的價值。實用性與價值性是密切相關的,即實用性是價值性的基礎,沒有實用性就談不上價值性;價值性是實用性的結果。 所以,盡管商業秘密的價值性是包括將來的、潛在的價值,但同樣要求這種價值是具體的,根據科學的推斷是可預期的,不能是子無虛有的,或是單純的構想、大概的原理和抽象的觀念。
 
(四)保密性
 
商業秘密的保密性是指商業秘密經權利人采取了一定的保密措施,從而使一般人不易從公開渠道直接獲取。將權利人是否采取保密措施作為認定商業秘密的要件之一,在學理上頗多爭議,但從公安部門認證犯罪、查辦案件的角度來看,作為認定的要件十分必要。根據司法實踐,權利人只要采取了下列措施之一,即認為采取了保密措施:(1)是否建立了保密規章制度;(2)是否與相對人或職工簽訂了保密協議或提出了保密要求;(3)涉及商業秘密的特殊領域是否采取了適當的管理或警戒措施;(4)其他為防止泄密而采取的具有針對性及合理性的保密措施。
 
二、侵犯商業秘密犯罪案件的常見行為手段
 
(一)非法獲取商業秘密的行為,即刑法第219條中規定的“以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的”
 
所謂“盜竊”是指秘密竊取,包括直接偷竊商業秘密的文件、采用不為他人知悉的方式監聽、模擬、照相、復印等手段獲取他人的商業秘密。所謂“利誘”是指以給予某種利益為引誘獲取商業秘密的行為手段。所謂“脅迫”是指行為人采取給予他人現實的或是將來的、精神的或是肉體的威脅、強制,使他人不得不交出商業秘密的行為手段。其他不正當手段是指在以上三種列舉之外的采用非法的手段獲取商業秘密的行為手段,認定的關鍵在于手段的“不正當性”如以暴力的方法獲取權利人的商業秘密。盜竊的方式是該罪中最為常見的犯罪手段,個人以這種手段實施侵犯商業秘密的犯罪,在構成上也完全符合盜竊罪,這種情況構成理論上的法條競合,按照特殊法優于普通法的原則,以盜竊商業秘密罪認定,不再適用盜竊罪。
 
(二)濫用非法獲取的商業秘密的行為,即刑法第219條規定的“披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密”
 
本項規定實際上是對第一種情形的必要補充。因為行為人在非法獲取商業秘密后,如果不經過披露、使用或允許他人使用是難以獲得利益的。所謂“披露”是指通過口頭、書面或者其他方法,將商業秘密公之于眾,使不該知道的人獲知該秘密,從而使信息不再處于秘密的狀態。所謂使用,是指行為人處于不正當競爭或營利的目的,將商業秘密運用于生產、經營活動的行為。所謂允許他人使用,是指以不正當手段獲取商業秘密的人,允許他人使用其非法獲取的商業秘密的行為。
 
(三)濫用合法獲取的商業秘密的行為,即刑法第219條規定的“違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的”。
 
根據司法實踐,可能通過合法手段獲知商業秘密的人主要有以下幾類人員:因業務需要而了解商業秘密的職工;為商業秘密的權利人提供某種服務的外部人員,如公司顧問、律師、會計師等;商業秘密權利人的合作伙伴,如貸款銀行、供貨商、代理商等;合法取得商業秘密使用權的受讓人;商業秘密的出售人;以商業秘密做為投資或入股的權利人的合資、合作伙伴等。應當注意以這種手段實施的侵犯商業秘密的犯罪與刑法第165條非法經營同類營業罪的區別,所謂非法經營同類營業罪是指國有公司、企業的董事、經理利用職務便利,自己經營或者為他人經營與其所任公司、企業同類的營業,獲取非法利益,數額巨大的行為。侵犯商業秘密的犯罪和非法經營同類營業罪都體現了刑法對于競業禁止的規定,所謂競業禁止是指對特定營業具有特定關系的特定人的行為予以禁止的制度。非法經營同類營業罪是特殊主體利用職務便利實施的犯罪,當行為人實施上述犯罪,同時構成濫用合法獲取的商業秘密的犯罪,這種情況下,屬于刑法上的想象競合犯,從一重處斷。
 
(四)間接侵犯商業秘密的行為即刑法第219條第2款中規定的“明知或者應知前款所列行為,獲取、使用或者披露他人的商業秘密,以侵犯商業秘密論”。
 
如果說前述的三種行為是一種直接侵犯商業秘密的行為,那么,本項所指的是間接侵犯商業秘密的行為。在侵犯商業秘密的犯罪中往往有“下家單位”,侵犯商業秘密的犯罪常常要有下家單位才能使得侵權人順利達到目的,獲得非法收益。根據法律的這一規定,“下家單位”同樣可以構成侵犯商業秘密的犯罪。當然,對于下家單位是主觀上過失而導致的侵犯商業秘密,仍然處以刑法的制裁,法學理論上是有爭議的。
 

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