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有哪些是屬于侵犯商業秘密的行為你們了解?

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來源:互聯網
 
關于侵犯商業秘密罪,北京神州明達小編找到一篇有獨到見解的文章,給大家分享一下:
 
摘要:處理侵犯商業秘密案件的前提條件和核心問題是對商業秘密的認定。許多情況下,對于某種商業秘密特別是技術信息的實用性和有價性必須通過專家評估鑒定予以確認,對它的評估鑒定可以參照科學技術成果鑒定辦法和無形資產評估辦法進行。依法做出的、科學的、具有權威性的鑒定結論不僅對于認定商業秘密具有決定性作用,而且對于區分罪與非罪、確定損害賠償范圍等都有著重要意義。侵犯商業秘密是一種特殊的侵權行為,既可以由故意構成,也可以由過失構成;在過失的條件下,即使不構成犯罪也無正當性可言。中國對商業秘密的保護與TRIPs協議等規定的國際標準基本一致。
 
繼著作權、商標權和專利權等知識產權相繼納入國際公約保護之后,作為WTO管理體系的《與貿易有關的知識產權協議》(簡稱TRIPs協議)又專門系統地對商業秘密作了規定,從而使商業秘密第一次得到了國際多邊條約的明確認可,也大大推進了商業秘密一般財產化保護的歷史進程。對商業秘密保護的要求越來越高,保護商業秘密對于履行國際條約義務、吸引外國技術、鼓勵技術創新、提高管理水平和營造公平競爭的市場環境,以及促進對外開放等,都具有十分重要的意義。
 
一、侵犯商業秘密行為和責任
 
侵犯商業秘密行為包括不正當競爭和犯罪兩種情況。前者即《反不正當競爭法》第10條規定的行為,后者是指《刑法》第219條規定的行為。二者具有共同特征:
 
 (一)行為主體都既可以是有行為能力的自然人,又可以是法人和其他單位。其中自然人主要是指商業秘密所有者單位中的因工作關系掌握商業秘密的專業人員,也可以是單位內部的一般職員和外部人員;法人和其他單位多為權利人的競爭對手。
 
 (二)客觀上表現為四種形式的行為:1.以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密,“其他不正當手段”如刺探、收買、借聯營、合作之名行侵權之實等;2.披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密,這一行為是前一行為的延續;3.違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密,這一行為多為權利人的職工及與權利人有業務聯系的單位和人員所實施。以上三種行為都是行為人對商業秘密的直接侵犯,也是最主要的侵犯商業秘密的行為方式;4.第三人明知或者應知前述違法行為,獲取、使用或者披露他人的商業秘密的,也視為侵犯商業秘密,這是對商業秘密的間接侵犯。所謂“應知”,是指根據行為人的主觀與客觀情況判斷,其是應當或者能夠知道所涉及的商業秘密的來源是不合法的,不能聽其借口不知道實情作為辯解而免除其法律責任。
 
 (三)從主觀上看,前三種行為是出于故意,且多有明確的目的;第四種行為即對于間接侵犯商業秘密而言,可以由故意構成,也可以由過失構成。
 
在認定侵犯商業秘密行為時,是否要考慮手段的正當與否?有人從對上述第四種行為的分析入手,認為“在過失情況下,手段即使正當,也可以對商業秘密造成直接地侵犯。”這種觀點實際上是承認有一種所謂“正當”的侵犯商業秘密行為存在。顯然值得商榷。首先,手段與目的密不可分,手段是為目的服務的,我們不能離開目的談手段。手段不能決定目的,目的卻能決定手段;手段不當并非目的也不當,但目的不當手段也必然不當,那種為不正當目的的所謂“正當”手段,不過是掩蓋非法目的的幌子而已。其次,侵犯商業秘密行為作為一種特殊對象的侵權行為,重者由《刑法》調整,輕者由《反不正當競爭法》調整,而前者將其列為犯罪行為,后者則將其列為不正當競爭行為,這些立法即意味著對所謂“正當”的侵犯商業秘密行為的排除。
 
將《刑法》和《反不正當競爭法》的有關條文進行對比可以看出,侵犯商業秘密行為與侵犯商業秘密罪的區別在于是否給權利人造成了重大損失。沒有造成重大損失的,屬于不正當競爭行為,造成重大損失的,則構成侵犯商業秘密罪。但是,何為“重大損失”?《刑法》沒有規定,這是司法實踐中所面臨的又一個比較棘手的問題,有待司法解釋加以規定。一般說來,包括直接損失和間接損失,有形損失和無形損失。認定其損失程度要考慮多種因素,綜合做出判斷。如開發研制該技術的成本;該技術的先進性程度;預期市場占有率及預期可能獲得的利益;權利人使用該商業秘密已有受益情況;侵權人使用該商業秘密非法獲利情況;權利人因侵權所受的顯著影響等。至于“特別嚴重后果”主要是造成的損失數額特別巨大、造成的社會影響特別惡劣,或者致使被侵權人或者單位嚴重虧損、瀕臨倒閉甚至破產等。對于侵權者,在違反競爭規則的場合,給權利人造成損失的,行為人應當根據《反不正當競爭法》承擔民事賠償責任,損失難以計算的,賠償額為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤;并應當承擔被侵害的經營者因調查該經營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。同時,工商行政管理部門應當責令行為人停止違法行為,并可以根據情節處以一定數額的罰款,可謂民事責任與行政責任并行。在構成犯罪的場合,根據《刑法》規定,一般情況下可處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;造成特別嚴重后果的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金;單位犯本罪的,實行兩罰制,即對單位判處罰金,對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰,可謂經濟制裁與刑事處罰兼施。
 
二、商業秘密的國際保護
 
對商業秘密的國際保護,主要基于TRIPs協議第36條有關禁止不正當競爭的規定。TRIPs協議要求締約方在實施巴黎公約、禁止不正當競爭時,應保護未公開的信息不受侵害。受保護的未公開信息應具備以下幾個條件:一項信息的全部或者特定組成部分,在該信息相關的領域中,不是人所公知的;該信息由于是秘密的因而具有商業上的價值;該信息的所有人或合法持有人采取了合理的保密措施。TRIPs協議要求各締約方使未公開的信息的合法所有人,有可能禁止未經其許可而采用違背誠信經營方式獲得或者使用有關信息。“違背誠信經營”的方式至少包括:違反合同,泄露秘密或者誘導他人泄露秘密,其中包括通過第三方獲取未公開的信息,而該第三方明知(或因過失而不知)其行為將導致他人獲得未公開的信息。
 
TRIPs協議還特別強調要求締約方采取措施保護藥品或農用化工品的未公開的配方或數據,禁止他人泄露或作不正當的商業性使用,以保障在開發這些產品時投入了智力創造的人所應享有的利益。但如果為公共利益需要,或已采取了有效的保護措施防止了不正當的商業性使用,則也不妨礙在特定的情況下公開有關配方或數據。
 
與知識產權許可證貿易相聯系,TRIPs協議要求各締約方為保障技術的轉讓及傳播,應通過法律、條例等,防止權利人濫用其專有權,主要應禁止或控制過去人們普遍反對的一些“限制性貿易行為”。因為這些行為都是違背正當競爭原則的。TRIPs協議列舉了三種應予以禁止的限制性貿易行為:
 
(一)獨占性回授條件。它是指在技術轉讓合同中,許可方要求被許可方在使用有關技術的基礎上,如果開發出新的技術并獲得知識產權,必須通過獨占許可證的形式,只許原許可方使用。
 
(二)禁止被許可方對技術的有效性提出爭議。
 
(三)強迫性的“一攬子許可”。它是指許可人提供被許可人所需要的技術時,強行“搭賣”并不需要的技術或有形貨物,以及附加與此類似的其他不合理條件。
 
從TRIPs協議的上述規定可以看出,中國現有對商業秘密保護的法律,除對名稱的表述和構成條件略有不同外,其他方面與國際標準是基本一致的。但是,由于中國的商業秘密立法起步較晚,有關保護商業秘密的條款,僅散見于其他法典、法規之中,不夠系統完整,又缺乏程序保障,不能適應時代要求。同時,TRIPs協議第1條規定表明,其“所規定的保護水平是‘最低標準”,其在成員國的立法雖然沒有義務但卻可以高出這個水平。因此,要使中國在商業秘密保護方面真正與國際接軌,還有許多工作要做。
 

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