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  • 商業秘密是金礦,但不要亂打主意

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    來源:上海德禾翰通律師事務所
     
    商業秘密從古至今一直都是商家在激勵市場競爭中保持不敗的“秘密武器”,而商業秘密保護也成為企業技術經營信息保護的有效手段。商場如戰場,在現實社會中,總有一些企業和個人為了在競爭中占據優勢,不擇手段地獲取對手的商業秘密。隨著知識經濟和互聯網的飛速發展,商業秘密越來越受到企業的高度重視,如何有效地保護商業秘密成為企業面臨的重大課題。
     
    一、商業秘密的認定
     
    什么是商業秘密,不同的國家和國際組織有不同的定義。例如:
     
    TRIPs 
    1994年,世界貿易組織《與貿易有關的知識產權協議》(TRIPs)將商業秘密稱為“未披露過的信息”。
     
    美國《反不正當競爭法重述》 
    商業秘密是“能被應用于商業活動或者其他事業中,并具有提供現實或潛在的經濟優勢的足夠的價值和秘密性的任何信息”。
     
    日本《不正當競爭防止法》 
    商業秘密是“對于商業活動有用的產品制造方法、市場行銷策略或其他技術或企業信息,這些信息必須以秘密方式保守并且不易為一般公眾所知”。
     
    我國《反不正當競爭法》 
    第9條規定,本法所稱的商業秘密,是指不為公眾所知悉、具有商業價值并經權利人采取相應保密措施的技術信息和經營信息。
     
    我國《刑法》 
    第219條第3款規定,本條所稱商業秘密,是指不為公眾所知悉,能為權利人帶來經濟利益,具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。
     
    由上可知,商業秘密具有不公開性、非排他性、保護期非法定性等特征。
     
    具體來說,要構成商業秘密,必須具備:
     
    1. 秘密性
    即不為公眾所知悉。知悉該技術的人是有限的、特定的,并不為公眾所知曉,該技術不能從公開渠道直接獲得。也就是說,那些已為社會公知公用的普通技術和經營方法,不屬于商業秘密。
     
    2. 價值性
    即能為權利人帶來經濟利益。商業秘密必須能為權利人帶來經濟利益,能為權利人在競爭中帶來優勢。如果一項技術無任何與眾不同之處,不會讓使用者擁有任何競爭優勢,它便沒有競爭價值。
     
    3. 保密性
    即權利人采取了保密措施。權利人采取的保密措施,是防止第三人獲取信息的措施和要求雇員、必要的生意伙伴保密的措施。保密措施,應是所有人依據具體情勢而采取的合理的措施,而不是過分的或極端的措施。
     
    二、商業秘密的保護
     
    在現代法制出現之前,商業秘密一般是以家傳、秘方、特制、行會秘密、非公知技術信息等形式存在的。隨著社會分工細化和西方技術傳入,商業秘密也已不再局限于家族和行會中,而是擴散至競爭的每個角落和階段。
     
    我國目前主要是通過《反不正當競爭保護法》《刑法》等對商業秘密予以保護。
     
    《反不正當競爭保護法》第9條第1、2款規定,經營者不得實施下列侵犯商業秘密的行為:
     
    以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密;

    披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密;

    違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。 

    第三人明知或者應知商業秘密權利人的員工、前員工或者其他單位、個人實施前款所列違法行為,仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業秘密的,視為侵犯商業秘密。
     
    侵犯商業秘密行為的本質屬性是通過不正當手段獲取、利用他人商業秘密從事市場競爭。
     
    《刑法》第219條規定,有下列侵犯商業秘密行為之一,給商業秘密的權利人造成重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;造成特別嚴重后果的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:
     
    以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的;

    披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密的;

    違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的。
     
    明知或者應知前款所列行為,獲取、使用或者披露他人的商業秘密,以侵犯商業秘密論。
     
    根據以上規定,以不正當手段獲取他人商業秘密,披露、使用或者允許他人使用以不正當手段獲取的商業秘密,違反法定或者違反權利人的保密要求披露、使用或者允許他人使用其所合法掌握的商業秘密的,均系侵犯商業秘密的行為。
     
    商業秘密的實質是無形財產,商業秘密權的實質就是一種財產權。商業秘密作為一種信息和財產,本身并不具有合法或非法的性質,只有介入人的因素,在法律確認和保護權利人對商業秘密的權利之時,商業秘密權才具有合法的性質。商業秘密權除權利自身的合法性外,還有權利主體的多元性和兼容性、權利客體的秘密性、權利內容的相對性、權利期限的不確定性、權利確立的自然性和權利保護的高風險性等屬性。
     
    在企業實際經營中,雇主與雇員之間、制造商和經銷商之間、企業的各合作方之間以及其他各種貿易關系各方之間存在保密關系和契約關系。一般會在雙方簽訂的合同中將雙方當事人保守商業秘密的義務法定化,通過規定合同當事人對商業秘密的保密責任,實現對商業秘密的保護。如果合同當事人泄漏或者不正當地使用,則應當承擔損害賠償責任。保密關系可以由合同設定,也可以由雙方之間存在的特定貿易關系推定。但是,合同僅對合同當事人有約束力,對合同以外的其他人的侵害行為無法主張權利,具有一定的局限性。
     
    《反不正當競爭法》第17條第1—3款規定:
    經營者違反本法規定,給他人造成損害的,應當依法承擔民事責任。經營者的合法權益受到不正當競爭行為損害的,可以向人民法院提起訴訟。因不正當競爭行為受到損害的經營者的賠償數額,按照其因被侵權所受到的實際損失確定;實際損失難以計算的,按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。賠償數額還應當包括經營者為制止侵權行為所支付的合理開支。
     
    第21條規定:
    經營者違反本法第九條規定侵犯商業秘密的,由監督檢查部門責令停止違法行為,處十萬元以上五十萬元以下的罰款;情節嚴重的,處五十萬元以上三百萬元以下的罰款。
     
    根據《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》第73條規定,侵犯商業秘密,涉嫌下列情形之一的,應予立案追訴:
     
    給商業秘密權利人造成損失數額在50萬元以上的;

    因侵犯商業秘密違法所得數額在50萬元以上的;

    致使商業秘密權利人破產的;

    其他給商業秘密權利人造成重大損失的情形。
     
    在具體的量刑方面,根據《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第7條的規定,給商業秘密的權利人造成損失數額在50萬元以上、250萬元以上分別作為“造成重大損失”“造成特別嚴重后果”的標準,由此來對應相應的刑期。
     
    隨著市場競爭愈演愈烈,侵犯商業秘密的行為也會不斷增多,企業應加強對商業秘密的保護,避免商業秘密被竊取或泄露導致損失慘重。在發生侵權事件后,應及時通過工商查處、提起侵權之訴、刑事報案等方式維權。
     

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