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  • 企業商業秘密保護的法律適用與保護路徑

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    來源:百君律師事務所
     
    “商業秘密,是企業在市場競爭中保持優勢并獲得競爭利益的關鍵要素。商業秘密的保護路徑一般有兩種:一是將商業秘密上升到知識產權,如發明專利或者外觀設計;二是由企業內部保密制度構建實現商業秘密保護??紤]到專利申請的時間、金錢成本和自身市場競爭有效性等因素,尋求知識產權保護的路徑對多數中小企業來講都是心雖向往身卻難至。故本文將著重介紹中小企業保密制度建構中,商業秘密保護的法律分析及具體建議。
     
    神州明達
     
    一、商業秘密保護的法律規定
     
    (一)商業秘密的概念
     
    商業秘密是指不為公眾所知悉、具有商業價值并經權利人采取相應保密措施的技術信息和經營信息。商業秘密以“具有經濟利益、實用性”為典型特點,在法律保護上擴大了商業秘密的外延,強化了對商業秘密的保護力度。
     
    (二)侵犯商業秘密的主體范圍
     
    新修訂的《反不正當競爭法》第9條明確侵權主體包括經營者和其他人。從該規定分析,除權利人以外的任何人只要實施侵犯商業秘密的行為,均構成為侵權行為。
     
    (三)商業秘密的保護需具備的條件
     
    商業秘密保護須具備三個條件:一是不為公眾所知悉;二是具有商業價值;三是權利人采取了相應的保密措施。
     
    1.關于“不為公眾所知悉”的認定
     
    《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第9條作出明確解釋,即“有關信息不為其所屬領域的相關人員普遍知悉和容易獲得,應當認定為反不正當競爭法第9條第三款規定的“不為公眾所知悉”。另從反向列舉,具有下列情形之一的,可以認定有關信息不構成不為公眾所知悉:(一)該信息為其所屬技術或者經濟領域的人的一般常識或者行業慣例;(二)該信息僅涉及產品的尺寸、結構、材料、部件的簡單組合等內容,進入市場后相關公眾通過觀察產品即可直接獲得;(三)該信息已經在公開出版物或者其他媒體上公開披露;(四)該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開;(五)該信息從其他公開渠道可以獲得;(六)該信息無需付出一定的代價而容易獲得。另外,該司法解釋第13條對商業秘密中的客戶名單與個人容易獲取的一般客戶信息進行了區分,即“商業秘密中的客戶名單,一般是指客戶的名稱、地址、聯系方式以及交易的習慣、意向、內容等構成的區別于相關公知信息的特殊客戶信息,包括匯集眾多客戶的客戶名冊,以及保持長期穩定交易關系的特定客戶。”
     
    2.關于“商業價值”的認定
     
    《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第10條明確了企業相關信息具備商業價值的判斷標準,即有關信息具有現實的或者潛在的商業價值,能為權利人帶來競爭優勢的,應當認定為能為權利人帶來經濟利益、具有實用性。
     
    3.關于“權利人采取保密措施”的認定
     
    該司法解釋第11條明確了權利人為防止信息泄漏所采取的相適應的合理保護措施,應當認定為采取了必要的“保密措施”。法院應根據所涉信息載體的特性、權利人保密的意愿、保密措施的可識別程度、他人通過正當方式獲得的難易程度等因素,認定權利人是否采取了保密措施。尤其是,具有下列情形之一,在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的,應當認定權利人采取了保密措施:(一)限定涉密信息的知悉主體、內容;(二)對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施;(三)在涉密信息的載體上標有保密標志;(四)對于涉密信息采用密碼或者代碼等;(五)簽訂保密協議;(六)對于涉密的機器、廠房、車間等場所限制來訪者或者提出保密要求。
     
    然而,司法解釋第12條同時規定,通過自行開發研制或者反向工程等方式獲得的商業秘密,不認定為侵犯商業秘密行為。“反向工程”,是指通過技術手段對從公開渠道取得的產品進行拆卸、測繪、分析等而獲得該產品的有關技術信息。
     
    (四)侵犯商業秘密的行為表現
     
    《反不正當競爭法》第9條第1款列舉了以下幾種行為表現:(一)以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫或者其它不正當手段獲取權利人的商業秘密;(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密;(三)違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。
     
    (五)商業秘密遭受侵犯的救濟途徑和責任形式
                      
    1.刑事犯罪及刑事責任
     
    商業秘密所有人和經商業秘密所有人許可的商業秘密使用人等權利人認為自身的商業秘密受到侵犯且符合《刑法》第219條侵犯商業秘密罪相關規定的,可以向司法機關進行控告,追究其刑事責任。
     
    2.行政違法及行政責任
     
    權利人認為侵權人的行為違反《反不正當競爭法》第9條且符合該法第21條規定的,可以向監督檢查部門進行控告,要求對其行政處罰,由監督檢查部門責令侵害人停止違法行為,并處以罰款。
     
    在行政救濟的舉證責任方面,根據《國家工商行政管理局關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》第5條規定,權利人(申請人)認為其商業秘密受到侵害,向工商行政管理機關申請查處侵權行為時,應當提供商業秘密及侵權行為存在的有關證據。
     
    3.民事侵權及民事責任
     
    權利人認為侵權人侵害其商業秘密行為違反《民法總則》第123條和《侵權責任法》第6條的,可通過民事訴訟讓侵害人承擔侵權責任。
     
    關于損害賠償的確定?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第17條規定“確定反不正當競爭法第9條規定的侵犯商業秘密行為的損害賠償額,可以參照確定侵犯專利權的損害賠償額的方法進行”。
     
    二、司法實務中的典型案例
     
    (一)南昌市興贛科技實業有限公司、萬凌侵害湖北遠成賽創科技有限公司技術秘密糾紛二審案﹝(2008)鄂民終505號)﹞
     
    1.基本案情
     
    遠成公司自主研發了肉桂醛氧化制備肉桂酸的工藝,朱慧如從2006年至本案案發期間一直擔任該公司藥廠廠長,負責工廠的技術和生產,因此掌握了肉桂醛氧化制備肉桂酸工藝的關鍵技術信息,期間朱慧如與遠成公司簽訂了《保密協議》。朱如慧為謀取私利,后將其掌握關鍵技術信息泄露給興贛公司的負責人萬凌,并指導其制造出相應的設備。2011年9月11日,萬凌將30萬元匯入朱如慧的中國農業銀行銀行卡。經過民事訴訟,一審判決朱慧如賠償遠成公司損失,萬凌、興贛公司對朱如慧的上述賠償承擔連帶責任。后被告萬凌、興贛公司不服上訴,二審駁回上訴,維持原判。
     
    2.一審、二審法院認定被告(上訴人)構成侵犯商業秘密的主要理由
     
    (1)權利人對于公司的商業秘密,通過與員工簽訂保密協議、限定知曉該信息的人員范圍等方式予以保密,可以認定遠成公司對涉案技術信息采取了合理的保密措施;
     
    (2)該技術信息經權利人應用于肉桂酸產品的生產,為其贏得了銷售業績和競爭優勢,也即能為權利人帶來經濟利益,具有實用性。
     
    (3)侵權人萬凌通過金錢利誘權利人技術人員朱如慧,以不正當手段獲取權利人的技術秘密,構成主觀故意,違反《反不正當競爭法》第9條第1款、第2款規定。
     
    (二)邢輝、烏魯木齊國華新譽農業技術咨詢有限公司侵害經營秘密糾紛再審審查與審判監督﹝(2017)最高法民申1092號﹞
     
    1.基本案情
     
    邢輝在國環公司從事有機產品認證業務服務工作,并簽訂了《保密協議》,約定邢輝對知曉的特定客戶信息保密。期間,其代表國環公司與阿爾泰冰川魚公司簽訂了《有機產品認證咨詢合同書》,在有機產品管理體系覆蓋產品、服務范圍、咨詢、培訓服務價格、結算方式等方面達成合意。上述信息不為相關領域的經營者所普遍知悉,亦無法通過網絡或其他公開渠道輕易獲得,具有秘密性。后來邢輝與案外人于航共同出資設立國華新譽公司。邢輝與國環公司隨后解除勞動合同。事后國華新譽公司對阿爾泰冰川魚公司向南京認證中心進行有償推薦認證。權利人國環公司認為邢輝及國華信譽公司利用了其特定客戶信息進行牟利,侵害了其商業秘密。一審、二審支持了權利人國環公司的請求,侵權人不服申請再審。
     
    2.最高法院駁回再審申請的主要理由
     
    (1)商業秘密中的客戶名單,一般是指區別于相關公知信息的特殊客戶信息,包括匯集眾多客戶的客戶名冊,以及保持長期穩定交易關系的特定客戶。
     
    (2)權利人通過付出時間、資金和勞動形成的客戶名單,能夠節約交易成本,增加交易機會,帶來經濟利益。
     
    (3)權利人對涉案客戶名單采取了保密措施,通過簽訂保密協議來實現商業秘密的保護,符合《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第13條第2款但書規定:“……,該職工離職后,能夠證明客戶自愿選擇與自己或者其新單位進行市場交易的,應當認定沒有采用不正當手段,但職工與原單位另有約定的除外。”
     
    (4)邢輝與國環公司簽訂的保密協議約定應當對特定客戶信息保密。
     
    三、企業構建保密制度的具體實施建議
     
    (一)企業保密制度的基本事項
     
    1.限定保密人員的范圍
     
    一是根據涉密場所、涉密技術、公司人員職責或者崗位性質進行主體劃分,明確公司內部人員接觸涉密信息的權限等級;二是根據訪問涉密技術、經營管理信息的其他人員的訪問事項內容、機密程度或者權限等設置不同的條件限制。
     
    2.將涉密事項進行明確界定
     
    公司技術秘密分為正在研發中的新技術、處于臨床試驗中的技術或者試驗樣品、生產上市的儀器產品和已經退市的儀器產品中未完全成為公知的技術秘密等。
     
    公司的經營管理信息分為公司日常經營管理信息和公司重要經營管理信息。明確將上述信息分為普通信息、一般保密事項和核心保密事項等三類。
     
    (二)企業保密措施的具體實施
     
    1.公司可與所有的涉密員工簽訂保密協議,或與離職后員工簽署競業禁止協議。
     
    2.公司員工內部人員之間的工作和信息資料往來,均須使用公司內部郵箱、傳真或者辦公電話進行,禁止使用私人郵箱、傳真或者電話進行交流,但工作人員獲得負責人的書面許可的除外。
     
    3.公司對于其技術研發、試驗場所、儀器設備生產車間和涉密文件檔案室等涉及保密信息的場所,應當安排專門的保密技術管理人員和一定數量的安保人員,安裝齊備的監控攝像裝置、設置專門的門禁系統和報警系統等裝置,并建立員工上下班以及加班加點考勤登記和外來人員出入登記身份備案制度。
     
    4.公司可以定期對內部員工進行保密教育,提高公司員工的忠誠度和守法意識,釋明違反保密義務的相關法律后果,建立明晰的責任追究機制。
     
    5.公司可以通過加強企業內部人文關懷,增強員工的歸屬感和認同感,建立與員工良好的雇傭關系,減少或者淡化員工的逆反和報復心理。
     
    6.公司離休、退休、辭職或者調離而不在原單位從事相關工作的員工需要繼續保密的,公司可與其簽署保密承諾書、競業禁止協議等。
     
    (三)企業保密制度的外部合作機制
     
    一是建立完備的法律服務采購庫,與地方優秀的律師事務所建立長年合作關系,形成高效的法律風險防御機制、法律責任追究機制和法律爭議應對機制。二是,聘請專業人士對公司保密機制進行風險評估,并提出風險防控建議,對公司保密制度進行不斷的改進完善。
     

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