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  • 侵犯商業秘密罪若干問題研究

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    來源:互聯網
     
    [內容提要]在大力提倡知識經濟的今天,商業秘密作為企業的一種無形資產,越來越受到企業的重視。本文針對我國刑法規定的侵犯商業秘密罪,在理論及實踐上的幾個疑難問題,提出了自己的看法。
     
    北京神州明達
     
    一、商業秘密概念的界定及判斷標準。
     
    依據我國《刑法》第219條第三款規定,所謂商業秘密,是指不為公眾所知悉,能為權利人帶來經濟利益,具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。刑法對 商業秘密的界定是采取概括式?!蛾P于適用<民事訴訟法>若干問題的意見》對商業秘密的界定,是采取列舉式,即商業秘密主要是指技術秘密、商業情報及信息等,如生產工藝、 配方、貿易聯系、購銷渠道等當事人不愿公開的工商業秘。采取概括式顯得過于籠統概括,不利于實際操作,在適用范圍方面有其局限性,而且在《刑事訴訟法》方面未作司法解釋,有待于對商業秘密作出明確的類似于《意見》的刑事訴訟方面的司法解釋。因此,商業秘密系指不愿為公眾所知悉, 能為權利人帶來經濟利益或競爭優勢,具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息,包括技術秘密、商業情報、信息及其他工商業秘密。
     
    一般說來,商業秘密必須具備以下特征:首先,商業秘密是一種技術信息和經營信息。所謂技術信息,系指生產者在生產實踐中所總結或發現的不愿為公眾所知的某種技術性成果,例如加工方法、配方、工藝流程、技術訣竅、新產品設計圖紙等。所謂經營信息,系指權利人擁有的經營管理方法以及與經營管理方法相關的資料和信息,例如產銷策略、客戶名單、廣告策略、市場調查報告、貨源情報、經營管理的經驗總結等。 
     
    其次,具有實用性,能為權利人帶來經濟利益和競爭優勢。作為商業秘密,必須是具有一定的現實的經濟價值或者潛在的經濟價值,如果不能為權利人帶來經濟利益,也就失去了加以保密的必要性,商業秘密的價值也無從體現。商業秘密的實用性還反映為,一旦經營者擁有信息,他就具有更強的市場競爭力和競爭優勢。
     
    神州明達
     
    二、侵犯商業秘密罪的實行行為 
     
    根據《刑法》第219條第1款、第2款的規定,侵犯商業秘密的行為主要表現為:(1)以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當手段獲取權利人的商業秘密;(2)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密;(3)違反約定或違反權利人有關保守商業秘密的要求,使用或允許他人使用其所掌握的商業秘密;(4)明知或應知前述三種違法行為,獲取、使用或者披露他人商業秘密的行為。上述犯罪的實行行為,可以概括為四種行為類型,下面對實行行為中的相關重要問題加以討論。
     
    (一)非法獲取 
     
    非法獲取商業秘密,是指以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密。以非法手段獲取他人的商業秘密,是最為常見的侵犯商業秘密行為。盜竊,一般是 指通過竊取商業秘密的載體而獲取商業秘密。利誘,是指以物質利益或其他好處誘惑他人,使其告知商業秘密。實踐中常見的是以高薪為誘餌,通過挖走知情雇員而獲得商業秘密的情形。脅迫,是指對知悉商業秘密的人進行恐嚇、威脅,以達到精神上的強制,從而迫使其提供商業秘密。 
     
    (二)非法披露 
     
    披露,是指行為人以作為方式將非法獲取的商業秘密告知權利人以外的第三者,或將商業秘密的內容公布于眾。披露并不要求具有公然性,向特定人公開,或者不特定的少數人公開,都是披露;披露的公開化程度,一般不影響披露行為的成立;披露的方式多種多樣,既有口頭方式(向他人直接口述秘密內容,或利用廣播、電視等新聞媒體)又有書面方式(如為他人提供抄錄、復制秘密原件的機會)實施,或將載有商業秘密內容的復制件甚至原件提供給第三者,都并不關鍵。這里的非法披露包括: (1)非法取得后披露。即以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密,又將其非法公之于眾或者告知權利人的競爭對手,這構成雙重的侵犯商業秘密。(2)違反約定而披露。如單位職工在職期間或離職之后將單位的商業秘密披露給他人; 與外部有聯系的業務人員將業務聯系中獲得的商業秘密提供給第三方;技術合同的對方當事人違反保密約定或要求披露技術秘密等。(3)明知他人不法取得、使用商業秘密,而披露。這是指第三人明知或應知向其提供商業秘密的人具有直接侵犯商業秘密的行為,但仍然披露商業秘密的情形,這是一種間接侵犯商業秘密的行為。
     
    (三)非法使用 
     
    非法使用,是指將非法獲取的商業秘密在各種有用的場合加以運用,既可能是把商業秘密用于生產,也可能是將其用于產品銷售或企業管理。被使用的既可以是非法獲取的商業秘密,也可以是根據約定、工作關系而持有的商業秘密。 非法使用包括以下情形:(1)非法取得后使用。(2)違反約定使用。即違反工作上、業務上、許可合同上的約定,或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,使用其所掌握的商業秘密,即合法持有商業秘密而非法使用的行為。(3)明知他人不法取得、披露商業秘密而使用。這是指第三人明知或應知向其提供商業秘密的人具有直接侵犯商業秘密的行為,但仍然使用商業秘密的情形。
     
    (四)非法允許他人使用
     
    允許他人使用,是指在非法竊取、利誘、脅迫或者以其他不正當手段獲取商業秘密后,將其交給第三人,由其將商業秘密運用于生產或經營之中,或者違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,允許他人使用其所掌握的商業秘密。在一般情況下,有關人員只要根據約定或者要求承擔了保密義務,就包含了禁止其擅自將商業秘密提供給他人使用的責任,除非這種允許他人使用的許可業已得到了權利人的事先同意,否則,擅自許可他人使用的行為可能成立本罪。 允許他人使用商業秘密時,是有償還是無償,行為人是否有牟利動機,是否從中實際取得利益,都在所不問。
     
    三、侵犯商業秘密罪的主觀方面
     
    本罪主觀要件應為故意并無異議,但具體的理解主要涉及兩個問題還有不同看法,一是故意是僅限于直接故意,還是也包括間接故意;二是第2款規定的行為是否可以過失(疏忽大意)構成。對于前者,一種觀點認為,本罪只能是直接故意。第二種觀點認為,通常是直接故意,但也不排除間接故意。我們認為第二種觀點是比較恰當的。從法條的規定看,如盜竊、利誘、脅迫等行為,的確只能以直接故意構成,實踐中也是以直接故意構成為常見。但如第2款的行為人明知他人握持權利人的商業秘密,而獲取和使用或者披露的行為,很難說根本不存在間接故意的可能。對自己的行為有可能侵權,并因而給商業秘密權利人帶來重大損失,放任這種結果發生的情形不僅有可能出現,而且有必要以本罪處理。 
     
    至于第二個問題,有兩種見解。有學者提出,本罪主觀方面原則上為故意,但實施第2款行為時,接刑法的規定,則可能是基于過失。因為刑法第219條第2款把第三人“應知”是非法獲得、披露、使用的商業秘密,而獲取、使用或者披露的情形,也作為犯罪行為予以列舉,但“應知”而不知,是一種疏忽大意的過失,而不可能是故意。“‘以侵犯商業秘密論’的行為,其主觀方面則既可以是基于故意,也可以是基于過失。因為刑法第219條第2款規定,‘明知或者應知前款所列行為……’。也就是說,行為人可以是基于明知而故意犯罪,也可以是基于應知但由于疏忽大意而未知從而實施了犯罪行為。”第二種觀點則認為:“從刑法條文的字義上作這樣的解釋,確實有一定的道理。只不過,從立法精神或立法的科學性而言,似乎不宜把過失侵犯商業秘密的行為當犯罪處理。”我們認為,從罪刑法定原則的要求出發,不能說第一種見解不當,因為法條所說的“應知”,是行為人負有“應知”的義務的表達,至于行為人“應知” 而未知的,除了從過失角度去理解,別無其他罪過能符合。 
     

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